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L'incidence des quatre libertés
communautaires sur la fiscalité :
Etude de la jurisprudence récente de la
CJCE
Mémoire présenté pour l'obtention
du
MASTER II Droit international et
européen
Spécialité : Juriste
international
Par
Mouna EL HIH
Sous la direction de
Monsieur Bernard Plagnet
Professeur à l'Université Toulouse I
CAPITOLE
Année universitaire
2008-2009
Aux termes, de ce travail, je tiens à exprimer mes
sentiments envers tous ceux et toutes celles qui ont contribué de loin
ou de prêt à son aboutissement ;
Je tiens à exprimer ma profonde gratitude à mon
Directeur de mémoire, Monsieur le Professeur Bernard
Plagnet, que je remercie vivement de m'avoir fait confiance et d'avoir
bien voulu m'encadrer.
Je remercie les responsables du Master II Juriste
international, Messieurs les Professeurs Jean-Pierre Marty et Hugues
Kenfack, qui m'ont offert la chance de participer à cette
formation.
J'adresse un grand merci à tous les étudiants de
ma promotion, ainsi qu'à mes plus proches amis de m'avoir permis de
passer une très belle année universitaire, au sein d'un groupe
cosmopolite et d'une grande richesse humaine.
A mes parents, Ahmed et Najoua, qui ont su croire en
moi pendant toutes ses années, et qui n'ont eu de cesse de me
témoigner de leur soutien et de leur affection.
SOMMAIRE
Remerciements :..........................................................................................p.1
Introduction générale :
..................................................................................p.5
Première partie
L'EXAMEN PAR LE JUGE COMMUNAUTAIRE DE LA COMPATIBILITE DE LA
LEGISLATION FISCALE NATIONALE AVEC LES QUATRE LIBERTES
Chapitre I : L'identification par la CJCE de l'atteinte
fiscale à l'aune des libertés fondamentales et des principes
proclamés par le
Traité...............................................p.8
Section 1 : La consécration par la Cour de la
portée fiscale des libertés et des principes de discrimination et
d'égalité..............................................................................p.9
§1 Des libertés fondamentales dont la
portée a pleinement été consacrée par la Cour sur
le terrain
fiscalité..............................................................................................p.9
A) Des libertés limitées par leur nature
économique et l'aspect transfrontalier de la circulation à
protéger.........................................................................................................p.9
B) La libre circulation des travailleurs, le droit
d'établissement et la libre circulation des
services....................................................................................................p.11
C) Le cas particulier de la libre circulation des
capitaux...........................................p.13
§2 Les principes de non-discrimination et
d'égalité mis au service de la protection des libertés en
matière
fiscale.......................................................................................p.14
A) La portée du principe de non-discrimination à
raison de la nationalité à travers la jurisprudence
communautaire..........................................................................p.15
B) Le principe d'égalité comme remède aux
discriminations déguisées........................p.17
Section 2 : Identification de l'atteinte fiscale en
principe incompatible avec le traité : l'évolution de la
jurisprudence récente de la
Cour.................................................p.18
§1L'étape de l'examen de la comparabilité
des situations............................................p.19
A) Résidence et comparabilité : véritable
critère ou simple point de départ dans l'examen de la comparaison
des situations
?..............................................................................................p.19
B) Les nouveaux critères appliqués à
l'examen de la comparabilité : critères factuels, et objectif de
la loi de l'Etat
d'imposition.............................................................p.20
C) L'éviction de l'étape de la
comparaison..........................................................p.23
§2 L'Examen de l'existence de la
contrariété de la mesure nationale à l'une des
libertés du
Traité.......................................................................................................p.24
A) La sélection des dispositions communautaires
pertinentes ou la question de l'articulation des
libertés...............................................................................................p.24
B) Le choix de la qualification : discrimination ou
entrave ?................................................p.28
Chapitre II : L'évolution des justifications des
mesures fiscales contraires aux libertés et l'aménagement du test
de
proportionnalité...........................................................p.34
Section I : Une recevabilité assouplie des
justifications aux restrictions fiscales
nationales................................................................................................p.35
§1 L'évolution des justifications
« traditionnelles » : entre confirmation et
mutation..................................................................................................p.36
A) La confirmation de la lutte contre la fraude et l'évasion fiscale et
de la nécessité d'assurer l'efficacité des contrôles
fiscaux.....................................................................p.36
B) Le retour de la cohérence du système fiscal
et la mutation du principe de
territorialité...............................................................................................p.38
§2 L'apparition de justification
nouvelles...........................................................p.40
A) La sauvegarde d'une répartition
équilibrée du pouvoir d'imposition et le risque de
double déduction des pertes des filiales
étrangères dans l'Etat de la
filiale..................................p.40
B) De nouvelles justifications potentiellement admises par la
Cour..............................p.43
Section II : L'évolution du contrôle de
proportionnalité..........................................p.44
§1 Le critère de
proportionnalité......................................................................p.45
A) Le contrôle d'adéquation entre la mesure
nationale et l'objectif qu'elle poursuit.........p.45
B) La possibilité d'atteindre l'objectif poursuivi par
des mesures moins
contraignantes...........................................................................................p.47
§2 Le vacillement du test de proportionnalité
entre l'examen de la finalité de la mesure le contrôle
d'opportunité..................................................................................p.48
A) L'examen de l'objectif de la mesure
litigieuse.................................................p.48
B) Le basculement vers un contrôle
d'opportunité................................................p.49
Deuxième partie
L'IMPACT DU CONTROLE DE LA CJCE
Chapitre I : L'affectation de l'ordre normatif interne
par le contrôle exercé par la
Cour.......................................................................................................p.51
Section 1 : La volonté de respecter la jurisprudence
communautaire, corolaire d'une « harmonisation forcée
».................................................................................p.52
§1 Le « dédoublement
forcé » du juge national, juge de droit commun du droit fiscal
communautaire..........................................................................................p.52
A) L'assimilation par le juge national de la jurisprudence de la
CJCE.........................p.52
B) Les difficultés rencontrées par le juge
national face à la jurisprudence
communautaire...........................................................................................p.56
§2 La réaction de l'administration et du
législateur face à la Jurisprudence de la
Cour.......................................................................................................p.59
A) La réaction de
l'administration...................................................................p.59
B) La réaction du
législateur...........................................................................p.60
Section 2 : Les procédures permettant l'exercice
d'un contrôle juridictionnel communautaire en matière de
fiscalité
§1 L'exercice d'un contrôle indirect à
travers la procédure de demande de décision
préjudicielle.............................................................................................p.62
A) Le renvoi préjudiciel, technique de collaboration
inter-juridictionnelle et outil d'uniformisation en matière de
fiscalité.............................................................p.62
B) L'incidence d'une telle procédure sur les
dispositifs fiscaux nationaux et l'utilisation parfois discutable de celle-ci
par le juge national..................................................p.64
§2 L'exercice du contrôle direct en matière
de fiscalité à travers le recours en
manquement.............................................................................................p.65
A) Les dispositions applicables en la
matière......................................................p.65
B) L'application du recours en manquement en matière de
fiscalité............................p.67
Chapitre II : L'affectation des relations internationales
par la logique téléologique de la
CJCE.....................................................................................................p.69
Section1 : Les relations internationales des Etats
membres incontestablement affectées par la jurisprudence de la
CJCE..............................................................................p.70
§1 L'intervention de la Cour dans les rapports
conventionnels entre Etats membres.........p.71
A) Une primauté incontestée du Droit
communautaire sur les conventions antérieures au Traité
CE................................................................................................p.71
B) La prééminence du droit communautaire sur les
Conventions postérieures au TCE......p.72
§2 Droit communautaire et Etats
tiers...............................................................p.74
A) Le respect des engagements conventionnels antérieurs
au traité et le principe de traitement national appliqué aux
conventions
postérieures....................................................p.74
B) L'extension possible de la jurisprudence de la Cour aux Etats
tiers.........................p.76
C) L'impact de la libre circulation des capitaux dans les
relations avec les pays tiers........p.77
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