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Le monopole bancaire français face au droit de l'union européenne


par Romain Bony-Cisternes
Université Panthéon Sorbonne Paris 1 - Master 2 droit financier 2013
  

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INTRODUCTION

GENERALE 4
Section 1 : L'OBO, une cession en deux

temps 8
Section 2 : L'OBO, une modalité particulière de transmission de

l'entreprise ..10

Section 3 : L'OBO, une opération à double

détente ...13

PREMIERE PARTIE : LA MISE EN PLACE DE L'OBO, ENTRE CESSION DE LA SOCIETE D'EXPLOITATION ET DESENGAGEMENT PROGRESSIF DE

L'ENTREPRENEUR

..14

Chapitre 1 : La cristallisation du montage autour d'une holding patrimoniale de

reprise 16

Section 1 : La création de la holding

patrimoniale 17

§1 : L'enjeu du choix de la holding de

reprise 17

A) Le choix de la forme sociale de la holdingÉÉÉÉÉÉÉÉÉÉÉÉÉÉÉÉ.ÉÉÉÉÉ.É18

B) Le choix du régime fiscal de la holdingÉÉÉÉÉÉÉÉÉÉÉÉÉÉÉÉ.ÉÉÉÉ.ÉÉÉ.19

§2 : Les apports dans le capital de la holding de

reprise .20

A) L'apport d'une partie des titres de la cible à la holding.................................... ÉÉÉ21

1. Impôt sur les plus-valuesÉÉÉÉÉÉÉÉÉÉÉÉÉÉÉÉÉÉÉÉÉÉÉÉÉÉ.ÉÉÉÉ22

2. Droits d'enregistrementsÉÉÉÉÉÉÉÉÉÉÉÉÉÉÉÉÉÉÉÉÉÉÉÉ.ÉÉÉÉÉÉ23

3. Impôt de solidarité sur la fortune......................................................... ÉÉÉ. 23

B) L'apport de fonds propres par les capital-investisseurs et le repreneur le cas échéant 25

Section 2 : L'enjeu de l'architecture statutaire et capitalistique de la holding de reprise à l'aune du

mode de financement retenu pour l'acquisition de la société

d'exploitation 26

104

§1 : La préservation des intérêts du chef d'entreprise au sein de la

holding 27

§2 : La préservation des intérêts des fonds d'investissement au sein de la

holding ...30

A) L'exclusion des fonds de la gestion opérationnelle moyennant le maintien des prérogatives financièresÉÉÉÉÉÉÉÉÉÉÉÉÉÉÉÉÉÉÉÉÉÉÉÉÉÉÉÉÉÉ.ÉÉÉÉÉÉ.30

B) L'utilisation de procédés de contrôle alternatifs et indirects............... É.ÉÉÉ31

C) La préparation de la sortie du fonds minoritaire.............................. ÉÉÉÉÉÉÉÉ32

Chapitre 2 : La cession de la société d'exploitation à la

holding 33
Section 1 : Le financement de l'acquisition de la

cible 33

§1 : La mise en oeuvre des

financements 34

A) Les typologies de financement......................................................................... ÉÉ34

1. Le financement par endettement............................................................... É.É.34

2. Le financement par fonds propresÉÉÉÉÉÉÉÉÉÉÉ.ÉÉÉÉÉÉÉÉÉ.É.É.É.35

B) Les modalités juridiques du financementÉÉÉÉÉÉÉÉÉÉÉÉÉÉÉÉÉÉ.ÉÉÉÉÉ35

1. Les clauses protectrices des établissements de crédit ou « covenants bancaires » 35

2. Les modalités de remboursement du prêtÉÉÉÉÉÉÉÉÉÉÉÉÉÉÉÉÉÉÉÉÉ 38

3. La hiérarchisation des différentes strates de financementÉÉÉÉÉÉÉÉÉÉÉÉÉÉ38

§2 : La garantie directe des

financements .39

A) Les sûretés consenties par la cible à l'épreuve de l'article 225-216 C.ComÉÉÉÉ.ÉÉ 40

B) Les sûretés consenties par la holding témoins d'alternatives limitées........................... 42

1. Les sûretés classiques.................................................................................... 42

2. Les sûretés nouvellesÉÉÉÉÉÉÉÉÉÉÉÉÉÉÉÉÉÉÉÉÉÉÉÉÉÉÉÉÉÉ43

Section 2 : L'acquisition des titres de la société d'exploitation par la

holding .45

§1 : Aspects du régime juridique de la vente à soi-

même 45

A) Régime du contrat de cessionÉÉÉÉÉÉÉÉÉÉÉÉÉÉÉÉÉÉÉÉÉÉÉÉÉÉÉÉ.46

B) Régime fiscal de la cessionÉÉÉÉÉÉÉÉÉÉÉÉÉÉÉÉÉÉÉÉÉÉÉÉÉÉÉÉÉ.47

1. Droits d'enregistrement.................................................................. ÉÉÉÉÉ47

2. Impôt sur les plus-valuesÉÉÉÉÉÉÉÉÉÉÉÉÉÉÉÉÉÉÉÉÉÉÉÉÉÉÉÉ.47

§2 : Les risques consubstantiels à la vente à soi-

même 50

A) Le grief de «vampirisme financier » à l'encontre du dirigeant..................... ÉÉÉÉÉ.50

B) L'abus de droit socialÉÉÉÉÉÉÉÉÉÉÉÉÉÉÉÉÉÉÉÉÉÉÉÉÉÉÉ.ÉÉÉÉ.51

C) L'abus de droit fiscalÉÉÉÉÉÉÉÉÉÉÉÉÉÉÉÉÉÉÉÉÉÉÉÉÉÉÉ..ÉÉÉÉ.53

1. La notion d'abus de droit fiscalÉÉÉÉÉÉÉÉÉÉÉÉÉÉÉÉÉÉÉ.ÉÉÉÉÉÉ53

2. La sanction de l'abus de droit fiscalÉÉÉÉÉÉÉÉÉÉÉÉÉÉÉÉÉÉÉÉÉÉÉ.54

3. L'abus de droit fiscal et l'OBOÉÉÉÉÉÉÉÉÉÉÉÉÉÉÉÉÉÉÉÉÉÉÉÉ 55

105

DEUXIEME PARTIE : LE DENOUEMENT DE L'OWNER BUY-OUT, DU DESENGAGEMENT TOTAL DE L'ENTREPRENEUR A L'ABOUTISSEMENT DE LA STRATEGIE

PATRIMONIALE 58
Chapitre 1 : L'effet de levier et le remboursement de la

dette ..58
Section 1 : Le remboursement

assuré ..59

§1 : La manifestation des effets de

levier .59

A) L'effet de levier financier..................................................................................... 59

B) L'effet de levier fiscal.......................................................................................... 61

1. Le régime des sociétés mères et filialesÉÉÉÉÉÉÉÉÉÉÉÉÉÉÉÉÉÉÉÉÉÉ61

2. Le régime d'intégration fiscale........................................................................ 63

§2 : L'Amendement Charasse, vecteur d'affaiblissement du levier

fiscal 64

A) La réintégration des charges financières au résultat imposableÉÉ.ÉÉÉÉÉÉÉ.ÉÉÉ..65

B) La recherche de contournements à l'obstacle de l'Amendement CharasseÉÉÉÉ.ÉÉÉÉ.68

1. La fusion rapide de la holding et de la cibleÉÉÉÉÉÉÉÉÉÉÉÉÉÉÉ.ÉÉÉÉ..68

2. La création d'une activité bénéficiaire au sein de la holdingÉÉÉÉÉ.ÉÉÉÉÉÉÉ.70

Section 2 : Le remboursement

défaillant .72

§1 : Du bris de covenant aux difficultés de

remboursement .73

§2 : De la crise de liquidités à la cessation de

paiement 76

A) La sauvegarde judiciaire, a priori de la cessation de paiementÉÉÉÉÉÉÉÉÉÉÉÉÉ.77

B) Le redressement et la liquidation judiciaire, a posteriori de la cessation de paiementÉ.ÉÉ78

Chapitre 2 : L'aboutissement de la stratégie patrimoniale de

l'entrepreneur 79

Section 1 : La sortie du montage d'Owner-Buy-out ou

débouclage 80

§1 : La cession de la société holding de reprise à un tiers

repreneur 80

A) Les finalités de la cession de la holdingÉÉÉÉÉÉÉÉÉÉÉÉ.ÉÉÉÉÉÉÉÉÉÉ.É80

B) Les modalités de la cession de la holding................................................................ 81

§2 : La donation du contrôle de la holding à l'ayant-droit

repreneur ..83

A) L'utilisation du procédé de la donation-partageÉÉÉÉÉ.ÉÉÉÉÉÉÉÉÉÉÉÉ.ÉÉ.83

B) Le bénéfice de dispositions fiscales favorablesÉÉÉÉÉÉ.ÉÉÉÉÉÉÉÉÉÉÉ.ÉÉÉ84

Section 2 : Le rééquilibrage des patrimoines privé et

professionnel 88
§1 : La fructification du patrimoine

privé 88

106

§2 : La transmission du patrimoine

privé 89

A) Le cadre de la transmission du patrimoine dans une visée successoraleÉÉÉÉ..ÉÉÉÉÉ90

B) Le désintéressement des héritiers réservataireÉÉÉÉÉÉÉÉÉÉÉÉÉ.ÉÉÉÉÉÉÉ.91

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