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Le déséquilibre significatif dans les relations commerciales établies (article l442-6 1;2?° du code de commerce)

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par Avocat stagiaire (2011), Idarque (promotion 2010- 2011) Cédric Dubucq
Université Paul Cézanne Aix Marseille - Master 2 Droit économique  2011
  

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Conclusion

Selon Henri Lacordaire « Entre le fort et le faible, entre le riche et le pauvre, entre le Maître et le serviteur, c'est la liberté qui opprime et la loi qui affranchit. ». Cet adage célèbre résume parfaitement la devise du législateur qui a rédigé l'article L442-6,I,2° du Code de commerce .

Nous avons pu mesurer, lors de cette étude, les dangers d'une rédaction alambiquée lorsqu'il s'agit de fixer des contours rigides et des conséquences juridiques certaines.

Nous avons tenté de faire preuve de sagacité pour dégager un mode d'emploi précis des notions que ce texte recouvrait.

Au final, nous avons introduit des « gardes- fous » dans l'application du texte et envisagé des moyens, pour le partenaire en état de force, de s'exonérer de sa responsabilité afin de sécuriser le mieux possible les contrats acceptés.

Nous préconisons en effet que ce texte ne soit appliqué que dans les cas où la liberté est virtuelle.

Pour apaiser les craintes justifiées des acteurs de la vie des affaires, nous préconisons la justification en marge des clauses lors de situations qui peuvent sembler suspectes, l'admission d'une certaine dose de déséquilibre et la prise en compte du contexte économique et concurrentiel. La fragilité du partenaire en situation de faiblesse plaide également pour une entrée discrète dans les prétoires, y compris pour les années à venir.

Ceci étant, ce texte fait entrer dans le droit français, qu'on l'accepte ou non, un contrôle du prix par le juge.

Nous avons démontré que ce concept de prix lésionnaire ne va sans doute pas entrainer la réécriture d'une grande partie des contrats. L'avenir dira si les juges accepteront de censurer un contrat qui ne comporte aucune disposition prohibée, mais qui traduit un déséquilibre contractuel. Il faudra bien évidemment que celui-ci soit « significatif», comme le texte l'impose, pour que la responsabilité d'une partie soit engagée.

Enfin, l'article étudié marque en creux la frilosité du droit commun par rapport à la vivacité des droits spéciaux.

Nous espérons donc que la tendance s'inverse, d'abord pour rendre les lettres de noblesse au droit commun mais au-delà de cette raison, afin de disposer d'un droit lisible et compétitif sur le plan international.

A la veille de la recodification de cette « vieille dame bicentenaire »268, c'est ce que nous souhaitons!

268Picod. Y , D. 2006, p. 324

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Landraud (D) Paris, 8 juillet 1982, D. 1983, 473, note

Leveneur (L) Cass. com., 22 octobre 1996 Cont. Conc. Cons. 1997, n° 24, obs.

Leneveur (L) Cass. civ. 1re, 30 mai 2000 ; Defrenois 2000, 1124, obs. Ph. Delebecque ; Cont.

Leveneur (L) Cass. com., 22 oct. 1996 ; Rev. Contrats, concurrence, consommation, févr. 1997, n° 24, obs. ;

Libchaber (R) 1re civ., 30 oct. 2008 Defrénois 2009, art. 38916, n° 11, obs.

Loussouam (Y) CA Colmar, 30 janv. 1970 RTD civ. 1970, p. 755, JCP G 1971, II, 16609, obs.

Mainguy (D) Cass. com., 6 février 2007 JCP E 2008. 1638, n° 2, obs.

Malaurie (Ph) Cass. com., 27 février 1996 ; D. 1996, p. 518, note

Malaurie-Vignal (M) ; 6 février 2007 Contrats, conc. consom., 2007, comm. 92, obs. Marchessaux (I) Cass. civ. 1re, 26 mai 1993; J.C.P. 1993. I. 3709, obs.

Martin (D-R) Cass. com., 27 février 1996 LPA 1997, no 21, p. 7, note

Mathey (N) T. com. Lille, 6 janv. 2010 : Juris-Data no 2010-000338 Contrats, conc. consom., no 3-2010, comm. 71, p. 21, note.

Mauger-Vielpau (L) Cass. civ. 2e, 21 mai 1997 J.C.P. 1998. II. 10057, note

Maugeri (V) Cass. 1re civ., 27 nov. 2008 : Bull. civ. 2008, no 475; RTD civ. 2009, 116, obs. Maugeri (V) CJCE, 4 juin 2009, Pannon GSM Zrt. c/ Erzsébet Sustikné Gyorfi, aff. C-243/08

D. 2009, p. 2312 obs.

Mazeaud (D) 1re civ., 30 oct. 2008 RDC 2009, p. 49, obs.

Mazeaud (D) Cass. 1re civ., 17 juin 2008, n° 07-15477, inédit : RDC 2008, p. 1133, obs. Mazeaud (D) Cass. com., 22 octobre 1996 Defrénois, 1997, 333, obs.

Mazeaud (D), Cass. civ. 1re, 10 février 1998 ,D. 1998, p. 539, obs

Mazeaud (D) Cass. civ. 1re, 30 mai 2000 R.T.D. Civ. 2000, 863, obs.

Mazeaud (D) Cass. civ. 1re, 26 mai 1993; Defrénois, 1994, article 35746, p. 351, obs.

Mestre (J) et Fages (B) Cass. 1re civ., 12 juill. 2006 : Bull. civ. 2006, I, n° 393 ; RTD civ. 2007, p. 105, obs.

Mestre (J) et Fages (B) Cass. com., 6 février 2007 ; RTD civ. 2007, p. 343, obs.

Mestre (J) ; Cass. civ. 1re, 13 nov. 1996 RTD civ. 1997. 424, obs. Mestre (J) R.T.D. Civ., 1989, p. 538.

Mestre (J) Cass. com., 22 oct. 1996, RTD civ. 1997. 418, obs.

Mestre (J) Cass. civ. 1re, 3 juill. 1996, RTD civ. 1997. 903, obs ;

Mestre (J) Cass. civ. 1re, 2 avril 1997, R.T.D. Civ. 1998, p. 113, obs.

Mestre (J) Civ. 1re, 3 juill. 1996, Bull. civ. I, n° 286, RTD civ. 1997. 903, obs.

Mestre (J) Cass. com., 27 février 1996 Quot. jur. 1996, no 39, p. 9, obs. P.M. ; R.T.D. Civ. 1997, p. 114, obs.

Mestre (J) Cass. civ. 1re, 26 mai 1993; R.T.D. Civ., 1994, p. 97 obs. Mestre (J) et Fages (B) Cass. civ. 1re, 30 mai 2000 R.T.D. Civ., 827, obs.

Paisant (G). Cass. civ. 1re, 14 mai 1991, D. 1991. 449, note J. Ghestin ; Defrénois 1991, art. 35142, obs. J.-L. Aubert ; JCP éd. E 1992. 239, note.

Paisant (G), Cass. civ. 1re, 10 février 1998 JCP G 1998. II. 10124, note.

Paisant (G) Cass. civ. 1re, 26 mai 1993, D. 1993, J, p. 568, note ;

Poissonnier (G) et. Tricoit ( J.-Ph) CJCE, 26 oct. 2006, Mostaza Claro, aff. C-168/05, spéc. pt 38, LPA 20 sept. 2007, p. 9, note

Pradel (J) CEDH, 24 avr. 1990, Kruslin (procédure d'écoutes téléphoniques) : D. 1990, II, 353, note.

Raymond (G) Cass. civ. 1re, 1er février 2005, Contrats, conc. consom. 2005, comm. 99, obs. Raymond (G) Cass. civ. 1re, 26 mai 1993; Cont. Cons. Cons., 1993, no 181, obs.

Rochfield (J) V. CA, Caen, 5 janvier 1999, D. 1999, inf. rap. 187 ; J.C.P. 2000. I. 199, n° 14, obs.

Rochfield (J) Cass. com., 17 juillet 2001, J.C.P. 2002. I. 140, n° 17.

Seriaux (A) Cass. com., 22 oct. 1996; D. 1997. J. 121, note

Seriaux (A) Cass. com., 22 octobre 1996, Bull. civ. IV, n° 261, p. 223 ; D. 1997, 121, note.

Serinet (Y-M) Cass. Ass. plén., 21 déc. 2007, Bull. civ. Ass. plén., no 101, Bull. inf. C. cass., no 680,C. cass. 2007,, RDC 2008, p. 435, obs.

Schmidt (D) et Dion (N) Cass. com., 27 février 1996 ; J.C.P. éd. E. 1996. II. 838, note. Stoffel-Munck (P-h) Cass. com., 15 janvier 2002, D. Aff. 2002, 1974.

Terré (F). et Lequette (Y) Cass. com., 22 oct. 1996, Chronopost, GAJC, no 157, spéc. nos 20 et s.

Tran Thiet J.-P. , Concurrences, no 1-2004, p. 66.

Vertut (J-M.) T. com. Lille, 6 janv. 2010 : Juris-Data no 2010-000338 ; Lettre distrib., janv. 2010, note.

Vasseur (M) Cass. ch. mixte, 20 janvier 1978, D. 1978, inf. rap. 229, obs. Viney (G), Cass. civ. 1re, 4 juillet 2000, J.C.P., 25 juillet 2001, p. 1499, note

V : JURISPRUDENCE

Conseil constitutionnel

Cons. const., 29 juillet 2004, no 2004-500 DC

Cons. const., 13 janv. 2011 no 2010-85 QPC Éts Darty et Filo

Cour Européenne des Droits de l'Homme

CEDH, 26 avr. 1979, no 6538/74, Sunday Times

Cour de Cassation

Cass. ass. plén., 7 janv. 2011, nos 09-14316, 09-24667. Cass. 3e civ., 9 déc. 2009, no 04-19923

Cass. com., 16 déc. 2008, pourvoi no 08-13162

Cass. com., 8 juillet 2008, pourvois n° 07-16.761 et 87-13.350 Cass. com., 4 mars 2008, RDC 2008, p. 750 et s., spéc. p. 754 Cass. com.29 janvier 2008, pourvoi n° 07-13778,

Cass. com., 18 déc. 2007, RDC 2008, p. 287 et s., spéc. p. 294 Cass. com., 23 octobre 2007, pourvoi n° 06-14981 ;

Cass. com., 10 juill. 2007, no 06-14768 et p32 s

Cass. com., 6 févr. 2007 Bull. civ. 2007, IV, no 20

Cass com., 23 janvier 2007, pourvoi no 04-16.779.

Cass. com., 11 janv. 2005, pourvoi no 01-11.414

Cass. civ. 1re, 30 juin 2004, Bull. civ. IV, no 190, p. 157.

Cass. 1re civ., 22 juin 2004, no 01-00444.

Cass. com., 25 mars 2003, pourvoi n° 01-01.482.

Cass. com., 9 juill. 2002, n° 99-12554.

Cass. Com., 16 déc. 2000 Bull. civ. 2008, IV, no 208. Cass. com., 6 avril 1999, RJDA 7/99, n° 848.

Cass. com., 22 oct. 1996, n° 93-18632

Cass. civ. 1re, 5 nov. 1996, Dalloz Affaires, 1997, n° 1, p. 20 Cass. civ. 1re, 10 juill. 1996, RJDA 1996, n° 1549 ;

Cass. com., 20 mai 1980, Bull. civ. IV, no 212,

CA Paris, 14 déc. 2010, no 08/09544

CA Paris, 2 juill. 2009 : no 07/20043.

CA de Versailles, 11 mai 2006, n° 05/00760.

CA Paris, 5 mai 1988, D. 1988, inf. rap. 164.

CA Paris, 31 mai 1966, Gaz. Pal. 1966. 2. 194

Trib. gr. inst. Bourges, 1re ch., 11 avril 1989

VI : RAPPORTS

ANZIANNI B. et BETEILLE L., Rapport d'information n° 558 (2008-2009) de MM. A. Anzianni et L. Béteille, fait au nom de la commission des lois, déposé le 15 juillet 2009, www.senat.fr, travaux parlementaires, rapports.

Attali J., « Rapport de la commission pour la libération de la croissance française », 2008 rapport publié sur le site de l'assemblée nationale

Canivet (G), « Rapport du groupe d'experts sur les rapports entre industrie et commerce », 18 oct. 2004. rapport publié sur le site de l'assemblée nationale

Canivet G. , Rapport du groupe d'experts sur les rapports entre industrie et commerce , 18 oct. 2004

Catala P. (sous la dir.), Rapport sur l'avant projet de réforme du droit des obligations et de la prescription, Doc. fr., 2005.

Chagny M., le contrôle des abus dans la négociation, Rapport de la Commission d'examen des pratiques commerciales 2007-2008, Annexe 10, p. 142 et s.

Charié Jean-Paul, rapport n° 908 déposé le 22 mai 2008: commission des affaires économiques, des finances et des lois de l'Assemblée nationale, rapport publié sur le site internet de l'Assemblée nationale

Hagelsteen M-D, Rapport sur la négociabilité des tarifs et des conditions générales de vente, 12 février 2008, p. 29

TERRE F , Pour une réforme du droit des contrats, Dalloz, 2009.

Rapport de la CEPC 2007-2008, p 137

Rapport CLCF, propositions de décisions 202, 203, 204 et D. Mainguy, À propos des propositions du rapport Attali et des projets de réforme du droit de la concurrence, D. 2007, p. 3019.

Table des matières

Introduction 1

Première partie: Le mode d'emploi du déséquilibre significatif des pratiques restrictives de concurrence 11

Titre 1 La délimitation du périmètre du déséquilibre significatif 11

Chapitre 1 Propos introductifs concernant l'insaisissabilité du champ d'application liée aux incertitudes de l'influence consumériste 11

Chapitre 2 L'absence de négociation comme condition préalable 13

Section 1 De l'infériorité du partenaire à la convoitise de la protection consumériste 14 Section 2 Le fondement de cette présomption : la liberté souhaitée par la suppression de la condition préalable de dépendance économique 15 Section 3 La justification de cette présomption par un contexte contractuel singulier 19

A. Les conditions générales de vente: berceau de la négociation 19

B. La nécessité d'une convention récapitulative 20

Section 4 Les conséquences de cette présomption 21

Chapitre 3 Vers une assimilation du partenaire commercial à la relation commerciale 23

Section 1 L'importation des solutions concernant la notion de relation commerciale

de la rupture abusive 23

Section 2 La protection bilatérale du texte 25

Section 3 Vers des nouveaux contrats suspectés 25

Titre 2 Une protection paradoxalement supérieure au droit consumériste 27

Chapitre 1 Une appréciation contractuelle globale privilégiée 27

Section 1 Le contre-pied du conseil constitutionnel et son étonnante interprétation 27

Section 2 Les raisons d'une interprétation fallacieuse du conseil constitutionnel 29

Section 3 Une mini-révolution inspirée du droit de la concurrence 31

Chapitre 2 Une application clause par clause possible 32

Section 1 Le jugement de Lille précurseur 32

Section 2 L'importation des différents types d'abus consuméristes 34

§1 ) Le pouvoir unilatéral du partenaire économique 34

§2) L'avantage sans réciprocité ni simple contrepartie 36

Chapitre 3 Des dispositions assistant les juridictions et encourageant la promotion du texte 38

Section 1 Le constat du peu de succès actuel du texte 38

Section 2 Le souci de promouvoir le texte par une réorganisation judiciaire 39

39

§1 La Commission d'examen des pratiques commerciales, nouvel outil régulateur

d'abus

39

A. La Commission d'examen des pratiques commerciales, guide des juridictions

39

B. La procédure: un simple avis qui ne lie pas le juge

41

C. Une garantie pour la sécurité juridique

42

§ 2 L'utilité et les limites d'une spécialisation des juridictions

43

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